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周日例会之三十八:关于企业破产和强制清算中的资产接管的几个问题

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点击次数:199 更新时间:2022年10月20日15:31:22 打印此页 关闭

关于企业破产和强制清算中的资产接管的几个问题

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重点问题

1、接管的概念和性质

2、接管前的准备工作

3、接管的注意事项

4、妨害接管行为的法律责任

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实务探讨

1、人民法院受理公司强制清算案件的,应依据最高人民法院印发《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》的通知第二十二条之规定指定清算组,由清算组实施清算。法院指定的清算组是在人民法院主导和监督下实施清算工作的临时组织,其行为具有准司法性,不同于公司股东成立的清算组。
2、最高人民法院印发《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》的通知第三十九条之规定,“公司强制清算与破产清算在具体程序操作上的相似性,就公司法、公司法司法解释二,以及本会议纪要未予涉及的情形,……可参照企业破产法及其司法解释的有关规定处理。”依据《企业破产法》第二十五条第一项规定“管理人履行下列职责:(一)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料。”可见,企业破产和强制清算中的接管是指清算组(管理人)对债务人的财产与事务的全面接收和控制,包括接收债务人的财产及凭证、印章、经营证照、财务资料、人事资料、等文书和资料,由管理人(清算组)保管、使用。清算组成立后就要尽快接管债务人财产。目前《公司法》《企业破产法》未对接管期限作出明确规定。有些地方性法院制定了接管规程,但没有接管规程的,清算组应根据企业的实际情况尽快接管。
3、鉴于接管的复杂性,在接管前,应首先了解接管公司的性质、规模、场所、股东信息、管理组织结构、主要生产经营模式、主要资产(含债务)构成、诉讼保全等情况,为拟定接管方案做准备。制作相关的接管文书,明确接管内容、范围、方式和时间,做好交接的文书和措施的准备(如清点、搬运、封存等),并告知其违反交接义务应当承担的法律责任等,同时做好交接预案,防范意外情况的发生,并根据实际情况调整接管方案,确保顺利接管。
4、依据《企业破产法》第二十五条之规定,管理人或清算组的接管范围包括债务人(即清算企业)的财产、印章和账簿、文书等资料。办理移交的资产、资料等应尽可能的详实,同时接管资产与债务人资产管理人制作接管笔录,为后续调查债务人财产状况,制作财产状况报告以及管理和处分债务人的财产作准备。实践中,应根据接管的情况,分类、分批、分期确保全面接收。另需注意,对于债务人仍在经营的,对其经营也应当接管,但因涉及经营管理的相关专业知识,清算组很难在短时间内迅速接收并制定恰当的应对方案,所以在不损害债务人利益的情况下,可以向现有管理运营组织制作委托代管笔录,明确权利义务维持经营现状。
5、接管后,清算组应当及时梳理接收财产情况,制作财产报告,向人民法院汇报接管情况。同时应当妥善保管接管的财产、印章和账簿、文书等资料。根据财产不同的属性、重要程度分门别类存放保管。如接管的有货币及银行资产,则需要与银行沟通,及时划入清算组开立的清算组账户中。
6、对于妨害接管的,管理人或清算组可依据《企业破产法》第一百二十七条规定“债务人违反本法规定,拒不向管理人移交财产、印章和账簿、文书等资料的,或者伪造、销毁有关财产证据材料而使财产状况不明的,人民法院可以对直接责任人员依法处以罚款。”以及《关于推进破产案件依法高效审理的意见》第八条之规定,债务人拒不向管理人移交财产、印章和账簿、文书等资料的,人民法院可以根据管理人的申请或者依职权对直接责任人员处以罚款,并可以就债务人应当移交的内容和期限作出裁定。债务人不履行裁定确定的义务的,人民法院可以依照民事诉讼法执行程序的有关规定采取搜查、强制交付等必要措施予以强制执行。
7、《全国法院民商事审判工作会议纪要》第一百一十八条第三款规定“上述批复第3款规定的“债务人的有关人员不履行法定义务,人民法院可依据有关法律规定追究其相应法律责任”,系指债务人的法定代表人、财务管理人员和其他经营管理人员不履行《企业破产法》第15条规定的配合清算义务,人民法院可以根据《企业破产法》第126条、第127条追究其相应法律责任,或者参照《民事诉讼法》第111条的规定,依法拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任;债务人的法定代表人或者实际控制人不配合清算的,人民法院可以依据《出境入境管理法》第12条的规定,对其作出不准出境的决定,以确保破产程序顺利进行……。”
8、《企业破产法》第一百三十一条规定“违反本法规定,构成犯罪的,依法追究刑事责任。”《刑法》第一百六十二条规定“公司、企业进行清算时,隐匿财产,对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产,严重损害债权人或者其他人利益的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。”
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结语

由此可见,管理人或清算组如果发现债务人和相关负有交接义务、保管义务的人拒不配合接管,或实施隐匿或者故意销毁依法应当保存的财务资料等行为的,可以报告人民法院依法追究相关人员的司法责任直至刑事责任。

                                                                               本期整理:高杰律师

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